Wnioskodawca wskazał, iż do zakresu zadań członków rady nadzorczej w ramach pełnienia wskazanej funkcji należy m.in.:
- występowanie z wnioskiem do Komisji Nadzoru Finansowego o wyrażenie zgody na powołanie prezesa zarządu;
- powoływanie oraz odwoływanie w głosowaniu tajnym członków zarządu;
- uchwalanie planów finansowych i gospodarczych oraz programów działalności społecznej i kulturalnej;
- nadzór i kontrola działalności banku;
- podejmowanie uchwał w sprawie nabycia i obciążenia nieruchomości oraz nabycia zakładu lub innej jednostki organizacyjnej.
Ponadto wnioskodawca w ramach opisu stanu faktycznego podkreślił, iż członkami rady nadzorczej są wyłącznie członkowie banku będący osobami fizycznym oraz każdy członek, bez względu na liczbę posiadanych udziałów, ma prawo tylko do jednego głosu, a zatem nie posiada bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25% praw głosu w organie kontrolnym lub stanowiącym. Ze względu na powyższe, zdaniem wnioskodawcy, członkowie Rady Nadzorczej nie posiadają faktycznej zdolności do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez bank.
Wnioskodawca podniósł również, iż w skład rady nadzorczej nie mogą wchodzić osoby zajmujące stanowiska kierownicze w banku, pełnomocnicy zarządu oraz osoby pozostające z członkami zarządu, pełnomocnikami banku lub osobami zajmującymi stanowiska kierownicze w związku małżeńskim albo w stosunku pokrewieństwa lub powinowactwa w linii prostej i w drugim stopniu linii bocznej.
Na podstawie powyższych argumentów wnioskodawca stwierdził, iż osoby wchodzące w skład rady nadzorczej banku, a także małżonkowie, krewni lub powinowaci do drugiego stopnia tych osób, nie spełniają przesłanek do uznania ich za podmiot powiązany z bankiem stosownie do przepisów art. 11a updop.
W świetle obowiązującego stanu prawnego organ podatkowy uznał stanowisko wnioskodawcy za nieprawidłowe.
W uzasadnieniu organ podkreślił, iż na podstawie przedstawionego stanu faktycznego członkowie rady nadzorczej posiadają faktyczną zdolność do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez bank. Faktyczna zdolność oznacza możliwość wpływania na kluczowe decyzje gospodarcze zarówno poprzez sprawowanie formalnych funkcji w radzie nadzorczej (np. poprzez bycie faktycznym członkiem rady nadzorczej), jak również rzeczywistą możliwość takiego wpływu bez formalnego umocowania, poprzez wskazane we wniosku osoby spokrewnione.
W ocenie organu, biorąc pod uwagę powyższe przesłanki, osoby wchodzące w skład rady nadzorczej banku, a także małżonkowie, krewni lub powinowaci do drugiego stopnia tych osób, spełniają przesłanki do uznania ich za podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 updop.
Tym samym nie można uznać, że brak posiadania bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25 % praw głosów w organie banku stanowi przesłankę braku powiązania.
Zgodnie z interpretacją Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej (sygn. 0111-KDIB1-2.4010.231.2020.2.BG).
Autor: Anna Jeziorska, konsultant podatkowy
